根据《民法典》第一百五十三条第二款规定：违背公序良俗的民事法律行为无效。那因此造成的损失究竟由谁来承担？依据《民法典》第一百五十七条规定：民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。

为此，代孕行为被认定无效后，代孕参与人因代孕行为取得的财产应当予以返还，不能返还或者没必要返还的可以折价补偿。此外，根据双方的过错与否及过错程度，各自承担相应的责任。

放眼世界，各国对于代孕的态度各有不同。法国、瑞士、意大利、西班牙、德国、日本、新加坡等国家完全禁止代孕。在允许代孕的国家，其开放程度亦有不同，英国、比利时、荷兰等国和我国香港地区允许非商业性质的代孕行为，而且法律承认代孕母亲为孩子的法律意义上的母亲；美国二十多个州对代孕有不同程度的法律认可；俄罗斯、希腊、乌克兰、印度、格鲁吉亚是目前商业代孕完全合法的国家。

值得注意的是，虽然代孕在我国尚未入刑，但单纯从弃养婴儿的角度而言，有可能涉及我国《刑法》规定的遗弃罪。《刑法》第二百六十一条规定：对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。如果代孕所生婴儿确属郑爽的非婚生子女，则郑爽对其有扶养义务，随意遗弃的行为，可能涉嫌遗弃罪。

根据《刑法》第七条规定，中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

这意味着，即便行为人去我国领域外实施违法行为，但依据我国属人主义的管辖原则，具有中国国籍的公民，不论违法行为地是否在国内，都受我国法律的制裁。

伦理风险

代孕打破了传统生育观念和生育秩序，对传统的道德观和人伦观构成挑战，代孕者和代孕孩子的尊严受到了践踏。

此外，谁才是代孕孩子的“亲生母亲”的问题，一直以来都争论不休。有的国家规定分娩者为母亲，有的国家却承认遗传学上的母亲。这对亲子关系的认定带来了不小的难题。这也会给代孕孩子的心理带来伤害，导致其权益无法得到保障。

实际上，代孕所生子女与自然生育子女一样，受同等法律保护。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释（一）》规定，婚姻关系存续期间，夫妻双方一致同意进行人工授精，所生子女应视为婚生子女，父母子女间的权利义务关系适用民法典的有关规定。因此，本着法律面前人人平等的法治精神，代孕所生子女与其他人类生殖辅助技术所生子女，都应视为婚生子，享有同等的权利。

因此，委托方对于代孕所生的子女具有抚养义务，而抚养义务的认定并不意味着代孕合法，这是联合国《儿童权利公约》中儿童利益最大化原则的体现。

婴儿，并不是一件可买卖的商品，代孕，也不是一场意思自治的交易，这背后，是对女性的残酷剥削，是对尊严的严重践踏。人生而自由，却无往不在枷锁之中。每个人对于自己身体的处分都是有限度的，代孕这种违背公序良俗的行为，已经超出了身体权的权利边界，违背了中国社会传统的伦理和道德思想，给社会和家庭伦理带来混乱。

正如央视新闻的网评所说：代孕弃养，法律难容，道德难容。